Обычай и обыкновения, их роль в правовом регулировании

Готовые контрольные работы.

Готовые контрольные работы.

Готовая контрольная работа по предмету Торговое право зарубежных стран. Скачать бесплатно.
Вид работы: контрольная работа; Объем работы: 21 стр.; Год: 2014; Страна: Все.

1. Обычай и обыкновения, их роль и значение в правовом регулировании торговых и гражданско-правовых отношений

В зарубежных странах основными источниками гражданского и торгового права являются: 1) законы; 2) административные акты нормативного характера; 3) судебная практика; 4) обычаи. Обыкновение становится источником права, если перерастает в обычай .
Одним из источников гражданского и торгового права выступают обычаи делового оборота. При этом в литературе иногда отмечается, что к таким обычаям относятся также торговые или деловые обыкновения. Можно встретить даже высказывания следующего характера: «Термины «обычай» и «обыкновение» практически равнозначны, поскольку тот и другой понимаются как правила, не являющиеся нормой права и классифицируемые в качестве подразумеваемого условия договора» .
В целом нельзя согласиться с возможностью отождествления обычаев делового оборота и деловых обыкновений. Интересно, что их различная природа прослеживается уже на лексическом уровне. Так, в Толковом словаре русского языка С. И. Ожегова обычай определяется как «общепринятый порядок, традиционно установившиеся правила общественного поведения», обыкновение же – это лишь «привычка, заведенный порядок» .
С правовой точки зрения обычай и обыкновение – явления тем более не тождественные. Основное различие между рассматриваемыми категориями – в их юридической силе. Обычай делового оборота (как и собственно обычай) является источником права, конкретный обычай имеет характер правовой нормы,
под которой понимается «общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное либо санкционированное государством и направленное на урегулирование общественных отношений» .
Деловое обыкновение, как справедливо отмечает И. Б. Новицкий, представляет собой «не норму права, а особое средство восполнить содержание воли сторон в конкретном правоотношении, если в какой-либо части эта воля не выражена прямо» .
Подобно обычаям, обыкновения — это правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. Однако, в отличие от обычаев, они не являются источником права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия.
Такого рода обыкновения распространены в сфере международной торговли, многие из них, наиболее употребительные в той или иной отрасли торговли, нашли отражение в ряде документов различных международных организаций, например в сборнике международных торговых терминов «Инкотермс», в Единообразных правилах для документарных аккредитивов 1974 года, разработанных Международной торговой палатой (МТП), в подготовленных Ассоциацией международного права Варшавско-Оксфордских правилах сделок СИФ и др.
Таким образом, обычай юридически обязателен, а его нарушение влечет меры юридической ответственности; деловое обыкновение можно рассматривать как распространенную, но не обязательную для сторон правоотношения практику. Само по себе наличие деловых обыкновений позволяет сделать вывод о том, каким образом разрешается в большинстве случаев участниками гражданского оборота конкретная правовая ситуация, как «принято» ее разрешать.
Следовательно, деловым обыкновением стороны могут воспользоваться при заключении и исполнении конкретного гражданско-правового договора, однако обязательным для них это правило поведения (в отличие от обычая делового оборота) являться не будет. Поэтому обыкновение учитывается, в том числе и при рассмотрении дела в суде, только в том случае, если это прямо предусмотрено договором или из договора следует, что стороны знали о существовании обыкновения и имели намерение подчинить ему свои отношения, имели его в виду, заключая договор .
Можно выделить и иные отличия обычаев делового оборота и деловых обыкновений. В частности, отнесение обычаев к источникам права позволяет говорить об обязательном санкционировании их государством.
Необходимо ответить, что в настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права, такими как закон, подзаконные акты или даже судебная практика, особенно в Англии и США. Что касается места обычая в иерархии правовых норм, то во всех изучаемых странах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно.
В таких странах, как Франция и ФРГ, не исключается применение обычая и против закона. Применение норм обычного права в Англии и США имеет свои особенности, так как речь идет не только о соотношении обычая и закона, но и о соотношении обычая и норм прецедентного права: нормы обычного права в результате применения их судами превращаются в нормы прецедентного права и становятся составной частью общего права.
Следует также отметить, что в праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Следует, однако, иметь в виду, что отграничение правовых обычаев от обыкновений не всегда легко, тем более что обыкновения в ходе их применения зачастую перерастают в обычаи.
Таким образом, обычай в большинстве своем юридически обязателен, а его нарушение влечет меры юридической ответственности; обыкновение можно рассматривать как распространенную, но не обязательную для сторон правоотношения практику. В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению обычая в качестве нормы права, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением.

к оглавлению ↑

2.Принцип ultra vires и его современное применение

Исторические корни специальной правоспособности, или доктрины ultra vires («сверх силы»), как ее именуют в зарубежных правопорядках, кроются в том, что на ранних этапах развития капитализма первые корпорации создавались в разрешительном порядке и тем не менее нередко использовались для различных махинаций .
В праве зарубежных стран различают общую и специальную правоспособность юридических лиц. При общей правоспособности юридическое лицо вправе приобретать гражданские права и обязанности как и лицо физическое, кроме естественных свойств человека (таких, как пол, возраст или родство).
При специальной правоспособности юридическое лицо вправе вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или уставе цели. Эта правоспособность была характерна для юридических лиц в начале развития промышленного капитализма. В настоящее время такой правоспособностью обладают некоммерческие юридические лица. Они, в частности, не вправе приобретать имущество, не являющееся необходимым для указанных в уставе целей.
Что касается общей правоспособности, то, хотя в Германии среди оснований лишения союзов правоспособности имеется преследование иной цели, чем предусмотренные в уставе, однако судебная практика и доктрина исходят из
того, что цель, предусмотренная в уставе, имеет значение лишь для внутренних отношений. Кроме того, акционерное законодательство облегчает порядок изменения цели, предусмотренной в уставе .
Право Англии всегда признавало общую правоспособность за юридическими лицами, созданными на основании специального акта короля. Что касается юридических лиц, созданных актом парламента, то их права и обязанности не могли выходить за рамки достижения указанной в уставе цели. Сделки, выходящие за эти рамки, объявлялись недействительными (сверх силы), и не пользовались исковой защитой. Однако судебная практика пошла по пути широкого толкования полномочий компании, упрощения порядка изменения цели, первоначально предусмотренной в уставе. Особенно это заметно стало после введения в действие закона о Европейских сообществах 1972 года. По этому закону любая сделка по решению директоров компании с добросовестным контрагентом считается совершенной в пределах полномочий компании. А законом о компаниях 1989 года принцип «сверх силы» отменен и стали применяться принципы континентальной Европы.
Фактически общая правоспособность юридических лиц легализована и в США. Здесь за корпорацией признаются два вида прав: 1) положительно выраженные полномочия; и 2) подразумеваемые полномочия.
Договор, исполненный одной из сторон, даже если он признан «сверх силы», не освобождает другую сторону от обязанности его исполнения. Легализация общей правоспособности закреплена в Примерном законе о предпринимательских корпорациях, которому следуют законы о корпорациях почти всех штатов .
Таким образом, принцип ultra vires («сверх силы») означает возможность юридического лица вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или уставе цели. В настоящее время во многих странах наблюдается тенденция к отказу от принципа специальной правоспособности (доктрины ultra vires), особенно в отношении коммерческих юридических лиц. Между тем, применение «ultra vires» в некоторой степени остается актуальным в отношении некоммерческих организаций.

к оглавлению ↑

3. Группа экономического интереса (ГЭИ): понятие, правовой статус, причины появления

Европейский союз добился значительных успехов в унификации и гармонизации законодательства и разработке наднациональных актов в области корпоративного права. Поскольку стала очевидной неэффективность привычных механизмов регулирования корпоративных отношений на наднациональном уровне в ЕС (например, унификации с помощью международных конвенций) объективно необходимым стало обращение к специфичным методам регламентации в форме гармонизации посредством директив и унификации за счет принятия регламентов. Последние в формате создания общеевропейского правового пространства рассматриваются как «наиболее сильное и эффективное средство интеграционного строительства», позволяющее конструировать наднациональные формы юридических лиц, которые получают непосредственное развитие в праве ЕС и равное признание во всех государствах-членах .
Среди наиболее значимых в области создания и деятельности наднациональных форм компаний, объединений и иных форм ведения предпринимательской деятельности следует выделить регламенты:
– о создании Европейской группы экономического интереса (European Economic Interest Grouping (EEIG));
– о Уставе Европейской компании (Societas Europaea – SE);
– о Европейском кооперативном обществе;
– о Европейской ассоциации и Европейском объединении взаимопомощи (деятельность двух последних до настоящего времени нормативными предписаниями не регламентирована).
Комиссия ЕС активно стимулирует развитие законодательных процессов в
связи с принятием подобных актов, претворяя в жизнь стремление Европарламента уделять значительное внимание закреплению новых европейских организационно-правовых форм. Перечисленные общеевропейские организационно-правовые формы являются «проекцией» национальных разновидностей юридических лиц, и их существование обеспечивается санкцией ЕС, который сегодня приобрел многие черты федеративного государства.
Весьма характерным является то, что даже соответствующим общеевропейским компаниям сегодня не предоставляется возможность свободного выбора применимого корпоративного права из числа правовых систем стран ЕС.
Вместо этого по вопросам, не урегулированным в общеевропейских актах, в субсидиарном порядке императивно подлежит применению национальное
право страны, на территории которой находится оседлость соответствующего
юридического лица .
Так, форма Европейской группы экономического интереса (EEIG) была введена Регламентом от 25 июля 1985 г. № 2137/857 .
Цель Группы – создание единого законодательного регулирования, стимулирующего трансграничное сотрудничество компаний разных государств-членов ЕС.
Для учреждения EEIG заключается договор о создании объединения (группы), наделенного правами юридического лица, однако не имеющего права извлекать прибыль для собственных целей. Регламент о создании Объединения регулирует вопросы членства в Объединении, раскрытия информации об объединении и его членах, деятельности органов управления, распределения прибыли, ликвидации и другие. Однако большие полномочия предусмотрены национальным законодателем в развитии положений о EEIG.
Следует отметить, что Объединение – не слишком популярная форма ведения предпринимательской деятельности в ЕС в секторе реального бизнеса, она больше распространена в сфере услуг (например, среди юридических
фирм). Дело в том, что вопрос о предоставлении EEIG правосубъектности отнесен на усмотрение национального законодательства.
Например, Германия и Италия не признают его юридическим лицом, следовательно, не возможно утверждать, что такое объединение имеет широкие полномочия в данных странах, а значит, может быть притягательной формой для европейских компаний.
К недостаткам, присущим Объединению, можно отнести следующие: эта организационно-правовая форма не предоставляет ее участникам преимуществ ограниченной ответственности, она не может быть учреждена для получения прибыли или быть холдинговой компанией, и не может нанимать более 500 работников . В то же время полностью «сбрасывать со счетов» данное экономическое образование не следует. Ведь цели данного хозяйствующего субъекта иные, чем у SE. Задачей EEIG является не концентрация капиталов и создание крупных «европейских» акционерных компаний, а развитие сотрудничества между мелкими и средними компаниями различных государств-членов, составляющими абсолютное большинство в экономическом пространстве ЕС.

к оглавлению ↑

4. Органы конкурсного производства и его должностные лица в зависимости от системы права

Исторически сложилось так, что во всех странах, включая страны прецедентного права, источниками правового регулирования отношений банкротства являются законодательные акты. Это не случайно. Дело в том, что отношения несостоятельности — это следствие отношений, связанных с неисполнением обязательств (обязанностей) должника, которые урегулированы на уровне законов, гражданских и торговых кодексов .
После или в момент вынесения решения о признании должника несостоятельным и начале конкурсного производства в той или иной форме создаются органы конкурсного производства. Такими органами являются: 1) должностные лица конкурсного производства (конкурсный управляющий, куратор, администратор и др.); 2) комитет или комиссия кредиторов; 3) общее собрание кредиторов; 4) комитет работников предприятия.
Порядок назначения или избрания должностных лиц конкурсного производства в разных странах различный. Так, в ФРГ в соответствии с § 78 Германского конкурсного уложения (ГКУ) конкурсный управляющий назначается судом. Если конкурсный процесс затрагивает несколько предприятий, то для каждого из них может быть назначен отдельный конкурсный управляющий, каждый из которых управляет порученным ему предприятием самостоятельно и независимо друг от друга.
Собрание кредиторов, созываемое после назначения судом управляющего, может избрать своего представителя, однако суд имеет право не утвердить решение собрания. Имя управляющего, его местожительство и местонахождение конторы публикуются в установленном порядке.
В Англии существует довольно сложная, несмотря на проведенную реформу, система органов конкурсного управления. В значительной степени эта система усложнилась в результате распространения действия законодательства о несостоятельности на компании .
Законом о неплатежеспособности 1986 г. введена новая процедура добровольного урегулирования долгов, с открытием которой назначается новое, не известное ранее действовавшему законодательству лицо — куратор, в его задачу входит созыв собрания кредиторов и участников компании. При одобрении собранием кредиторов и судом предложения об урегулировании долгов куратор приобретает статус супервайзера, и его главной обязанностью становится осуществление надзора за соблюдением утвержденного плана урегулирования долгов.
В ликвидационном процессе для осуществления ликвидации имущества компании назначается ликвидатор, а до назначения ликвидатора, но после вынесения судебного решения о ликвидации компании может назначаться временный ликвидатор.
Для достижения целей конкурсного производства законодательством предусмотрено также создание контрольного органа конкурсного производства — комитета или комиссии кредиторов.
В ФРГ § 87 ГКУ предоставляет суду право до первого общего собрания кредиторов назначить комиссию из числа кредиторов или их представителей. Такую комиссию может учредить и собрание кредиторов.
Правом Франции предусмотрено назначение судом одного — трех контролеров из числа кредиторов.
Собрание кредиторов является важным и в большинстве случаев в отличие от комиссии кредиторов, создаваемой по желанию кредиторов, обязательным органом. Обязательность созыва собрания кредиторов предусмотрена законами. О созыве собрания всегда делается публикация, а известным кредиторам высылаются обязательные извещения. Причем необходимо отметить, что во Франции и ФРГ общее собрание кредиторов созывается после вынесения судом решения, объявляющего должника несостоятельным, и о начале конкурсного производства, в то время как в Англии и США общее собрание кредиторов созывается после вынесения приказа о принятии ходатайства к производству и выдачи охранного приказа.
Собрание кредиторов, комиссия или комитет кредиторов, конкурсный управляющий осуществляют свои функции на всем протяжении конкурсного производства — от официального начала до его закрытия в судебном порядке. Вместе с тем по праву Англии и США могут создаваться и временные органы управления, которые действуют только на одной процессуальной стадии. Имеется в виду назначение судом куратора конкурсной массы.
Создание комитета работников предприятия впервые предусматривается законодательством Франции в 1985 г. Функции комитета работников предприятия и его представителей ограничиваются проверкой требований по трудовым договорам, общим наблюдением за ходом процесса, а в случае необходимости — предоставлением любой информации, свидетельствующей о неплатежеспособности предприятия.
Представителями работников предприятия могут быть любые работники, достигшие 18-летнего возраста, независимо от наличия или отсутствия французского гражданства .
Суд занимает центральное место в конкурсном процессе, возвышаясь над всеми органами конкурсного производства. Суд не только контролирует их деятельность и проверяет законность действий, но и существенным образом может влиять на ход конкурсного производства в самом его начале, отклоняя или удовлетворяя ходатайства о начале конкурсного производства, вынося решения, объявляющие должника несостоятельным, утверждая или отклоняя планы урегулирования и мировые соглашения должника с кредиторами, давая разрешения на совершение конкурсным управляющим отдельных действий, например на продажу недвижимости должника, производство последней выплаты по долгам и т.д., а на заключительных этапах конкурсного производства может выносить решение об освобождении должника от бремени долгов, восстанавливая его в правах на управление имуществом, оставшимся от распределения между кредиторами.
В большинстве стран роль прокуратуры ограничивается возбуждением уголовного преследования должника или должностных лиц торговых товариществ в случаях, предусмотренных законом. Но во Франции прокурор республики может ходатайствовать о начале конкурсного производства, требовать продления наблюдательного периода вынесения решения о начале восстановления предприятия, замены должностных лиц конкурсного процесса, передавать имеющуюся в его распоряжении любую информацию, полезную для проведения процедуры, и совершать ряд других процессуальных действий.

к оглавлению ↑

5. Условия применения исковой давности по западному праву. В каких случаях не применима исковая давность?

Средством обеспечения осуществления физическими и юридическими лицами принадлежащего им субъективного права является возможность его защиты в исковом порядке путем обращения в суд или арбитраж. Однако реализация управомоченным лицом своего субъективного гражданского права в таком принудительном порядке, гарантируемом государством, ограничивается определенным сроком, устанавливаемым в законе. Период времени, с истечением которого погашается возможность принудительного осуществления гражданского права путем предъявления иска в суд или арбитраж, именуется исковой давностью, которую в доктрине и практике называют погасительной давностью .
Сроки исковой давности не следует смешивать с преклюзивными (пресекательными) сроками. По истечении преклюзивного срока (например, для предъявления претензий по количеству и качеству товаров, поставленных по
сделке) пропадает само право на предъявление претензий. Т.е. они различаются по своей цели. Преклюзивный срок течет против всех лиц, он не может быть увеличен или прерван.
Исковая давность распространяется на все гражданские правоотношения. Нормы об исковой давности носят императивный характер. Изменить их в договорном порядке нельзя, и при включении таких условий в договор они считаются недействительными.
Нормы об исковой давности подлежат применению только по инициативе должника, который может отказаться от этого средства защиты. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж должника может рассматриваться кредитором как погашение долга, что исключает требование реституции исполненного как должно уплаченного .
Исковая давность в странах романо-германского права рассматривается
как институт материального права, а в англо-американской системе – как институт процессуального права. При международных сделках это различие существенно, т.к. по доктрине международного права в отношении вопросов процессуального права всегда подлежит применению законодательство той
страны, где рассматривается спор, т.е. закон суда. Это исключает применение в англо-американской системе норм исковой давности иностранных государств.
Давностные сроки подразделяются на общие и специальные. Во Франции общий срок исковой давности – 30 лет, специальные – от 6 месяцев до 5 лет.
В Германии – соответственно 30 лет и от 6 месяцев до 4 лет. В Швейцарии –
10 лет и специальные – 1 год или 5 лет. В Англии – для простых договоров – 6 лет, для договоров «за печатью» – 12 лет. В разных штатах США – общий срок исковой давности колеблется от 4 до 10 лет . Начало течения сроков исковой давности определяется моментом возникновения права на иск, т.е. моментом, с которого обязательство становится годным к взысканию и может быть предъявлено к принудительному исполнению. Например, при условии оплаты по первому требованию – с момента уведомления должника о необходимости исполнения.
Для должника исключается возможность требовать применения норм об исковой давности к обязательствам, выполненным им в период, когда этот срок уже истек. По прошествии срока давности кредитор не может защищать свое право в исковом порядке, но само право не считается погашенным, а продолжает существовать. Поэтому платеж или иное удовлетворение требования кредитора не является лишенным основания, а представляет собой исполнение обязательства. И должник, осуществив его, считается отказавшимся от имевшегося у него средства защиты, что исключает дальнейшее требование о реституции исполненного как недолжно уплаченного и т.д. к оглавлению ↑

6. Основания возникновения и прекращения прав на чужие вещи

Вещные права на чужие вещи, как правило, имеют своим основанием соответствующие договоры. Имущественные права на чужие вещи можно подразделить на 4 основных вида: 1) залог; 2) аренда земли, 3) сервитут, 4) узуфрукт .
Залог – наиболее распространенное вещное право на чужие движимые вещи – выступает одним из способов обеспечения исполнения обязательств и определяется ст. 2071 ФГК как договор, заключаемый в устной или письменной форме. Допускается как залог движимых вещей (заклад), так и залог недвижимости (ипотека).
Вещные и личные сервитуты восприняты французским гражданским правом из римского права. Со временем их число расширилось и они стали чаще приобретать обязательственный характер. Сервитутом признается по ст. 637 ФГК обременение, наложенное на имение для использования имения, принадлежащего другому собственнику, и для выгод этого имения. Сервитут не устанавливает преимуществ одного имения над другим и его источником является или естественное расположение участков, или обязательства, установленные законом, или соглашения между собственниками (ст. 638, 639 ФГК).
В Германии земельные (вещные) и ограниченные личные сервитуты менее обременительны для собственника, так как они ограничивают лишь отдельные его правомочия по свободному распоряжению его собственностью в пользу лица, которому предоставлены. При земельном сервитуте такое ограничение установлено в пользу собственника другого («господствующего») земельного участка (§ 1018 1029 ГКГ ), при ограниченном личном сервитуте – в пользу определенного лица (§ 1090 1093 ГКГ).
Узуфрукт в соответствии со ст. 578 ФГК представляет собой право пользования вещами, собственность на которые принадлежит другому лицу, так же, как ими пользуется сам собственник, но с обязанностью сохранять существо вещи. Узуфрукт устанавливается законом или по воле лица на любое движимое или недвижимое имущество физическому или юридическому лицу. Срок узуфрукта для его пользователя (узуфруктария) может быть установлен пожизненно, быть определенным или быть установленным до наступления условия, прекращающего право пользования.
ГКГ установлено особое вещное наследственное право застройки (суперфиций), представляющее его обладателю возможность возведения и (или) эксплуатации здания на чужом земельном участке или под этим участком (§ 1012 1017 ГКГ).
В Англии права на чужие вещи имеют своим основанием закон, договоры и регламентируются также судебной практикой. В праве Англии существуют и обременения в отношении движимого имущества, объединенные институтом зависимого держания. Он был сформирован под влиянием римского права и развит судебной практикой. Все виды зависимого держания имеют в качестве общего признака передачу индивидуально определенной движимой вещи ее собственником в целях ее хранения или использования определенным образом. Они возникают на основании различных договоров, но в качестве средства правовой защиты применяются иски из гражданских правонарушений (деликтов).
Право США восприняло и один из своеобразных правовых институтов английского права – доверительную собственность (траст). Сущность траста в том, что одно лицо признается доверительным собственником имущества, отчужденного ему другим лицом (учредителем траста) для использования данного имущества в интересах третьего лица или третьих лиц (выгодоприобретателей или бенефициантов). Выгодоприобретателем может быть и сам учредитель траста, а также неопределенный круг лиц (публичный траст) .
Таким образом, основанием возникновения прав на чужие вещи, как правило, являются соответствующие договоры. С учетом этого основаниями прекращения указанных прав являются: прекращение договора в связи с истечением срока, расторжение договора, признание уполномоченными органами договора недействительными.

к оглавлению ↑

7. Способы замены кредитора в обязательстве

В соответствии с правилами ст. 1689 и 1696 ФГК кредитор (цедент) передает свое право требования, права или иска к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Цессия может быть возмездной или безвозмездной и должна быть произведена в той же форме, что и основная сделка (продажа, дарение) посредством передачи документа (ст. 1689 ФГК). Согласия должника на это не требуется.
В Германии в соответствии с правилами § 398 ГКГ кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию) по договору об уступке права требования (цессии). Какой либо особой формы ГКГ для цессии не устанавливает. Цедент отвечает перед цессионарием за действительность, а не за осуществимость переданного права требования (§ 437, 438 ГКГ). Должник вправе противопоставить новому кредитору все те возражения, которые он имел по отношению к старому (§ 404 ГКГ).
В Англии и США перемена кредитора в обязательстве основана на праве справедливости, поскольку нормы общего права не признавали возможности передачи права требования (цессии), кроме случаев перехода оборотных документов. Сейчас цессия признается и судами и законом (к примеру, ст. 9 102, 9 106 Закона Англии о собственности 1925 г., ст. 2 210 (2) ЕТК). Цессия может быть возмездной или безвозмездной . Совершение ее в письменной форме необходимо, когда это специально предусмотрено законом. Согласия должника на передачу права требования третьему лицу по праву справедливости не требуется. В этом случае цессия считается состоявшейся для участвующих в ней лиц в момент заключения договора о ней, а для должника – с момента уведомления его об этом. По общему праву цессия считается состоявшейся для всех участвующих в ней лиц лишь после извещения об этом должника.

к оглавлению ↑

8. Понятие каузы и встречного удовлетворения в договорном праве

Ближайшая правовая цель, на достижение которой направлено обязательство, принимаемое стороной по договору, называется основанием, или каузой, обязательства.
В двусторонних договорах основанием обязательства является встречная обязанность другой стороны.
В односторонних возмездных договорах каузой является возврат ранее полученного от кредитора (хранение, заем); в безвозмездных договорах — намерение одарить кого-либо, создать у контрагента имущественное право без компенсации.
Кауза объективна — во всех договорах одного вида кауза одинакова .
В многочисленных жизненных ситуациях стороны вступают в договорные отношения, движимые желанием по достижении ближайшей правовой цели реализовать более отдаленную, но практически необходимую стороне цель, называемую мотивом.
Мотивы могут быть самыми различными. Например, делая подарок, лицо желает добиться расположения к себе и получить согласие на брак; возвращая долг — заботится о своей репутации; покупая дом — желает в нем жить, сдавать внаем и т.д. Мотив для каждого договора индивидуален, субъективен.
Мотивы, как правило, не влияют на действительность сделки, если не включены сторонами в договор в качестве условия. Только преступный мотив, известный обеим сторонам договора, может повлечь за собой его недействительность.
Совершенно иное юридическое значение имеет основание обязательства. Наиболее подробно эта проблема разработана в доктрине и законодательстве Франции. Статья 1108 ФГК причисляет основание к существенным условиям действительности договора, а ст. 1132 предписывает, что основание не должно противоречить закону, добрым нравам и публичному порядку, а также не должно быть ложным (ст. 1131).

к оглавлению ↑

9. Договор купли-продажи: существенные условия договора и их значение

Из договорных обязательств наиболее распространены обязательства по возмездной передаче имущества в собственность или временное пользование, прежде всего, купля-продажа и имущественный наем. По договору купли-продажи продавец обязан передать вещь и право собственности на нее покупателю за определенную плату, а покупатель обязан принять вещь и оплатить ее (с правом принудительного истребования вещи в случае ее непередачи). Иначе говоря, договор купли-продажи – это соглашение двустороннее, возмездное и консенсуальное .
Купля-продажа является универсальной правовой формой товарно-денежных отношений. Однако в литературе его нередко именуют «договором продажи» или просто «продажей» либо «куплей». Насколько это оправданно? По мнению Г. Ласка, «продажа состоит в переходе права собственности на товар от продавца к покупателю за определенную цену» . «Продаже» посвящен весь титул VI ФГК. В соответствии со ст. 1582, «продажа есть соглашение, в силу которого один обязуется предоставить вещь, а другой – оплатить ее». Основываясь на предписаниях ФГК, Ж. де ла Морандьер анализирует общие черты «продажи», условия совершения и различные виды «договора продажи» .
В различных правовых системах имеются свои особенности в регулировании купли-продажи. Например, в США особое значение придается гарантиям исполнения: понятию гарантий; подразумеваемым гарантиям; лицам, в чью пользу действуют гарантии; средствам защиты в случае нарушения гарантий . В обширном титуле VI ФГК значительное внимание уделяется природе и форме продажи (ст. 1582-1593), обязательствам продавца (ст. 1602-1649) и покупателя (ст. 1650-1657). Однако во всех правовых системах основное значение отводится передаче права собственности на вещи (имущество, товар) по договору купли-продажи и существенным условиям данного договора: его предмету, цене, ответственности сторон за соблюдение договорных условий . Важны также некоторые дополнительные условия: сроки, место и порядок передачи товара, его перевозка и страхование, порядок расчетов.
Предметом договора купли-продажи традиционно служат вещи или имущество в телесной форме. Продаже подлежат как готовые, так и «будущие» вещи. В соответствии со ст. 2-105 ЕТК США, «товар должен существовать и быть индивидуализирован прежде, чем право на него может перейти к другой стороне» . Товары, не обладающие обоими этими признаками – наличием и индивидуализацией, – рассматриваются как будущие товары.
Условия любого договора купли-продажи заключаются в адекватную ему форму. Обычно стороны вправе сами избирать форму договора: устную, письменную или специальную. Однако для купли-продажи недвижимости, как правило, форма договора устанавливается законом.

к оглавлению ↑

10. Задача

Банистор купил у вдовы своего брата коттедж по цене меньшей, чем его действительная стоимость. Заключая сделку, стороны устно договорились о том, что вдова сможет жить в коттедже без уплаты ренты столько времени, сколько захочет.
Через три года Банистор, сославшись на значительное повышение цен на топливо и на необходимость ремонта крыши коттеджа, потребовал от вдовы внесения платы за проживание в доме, которая уменьшила бы его расходы по содержанию коттеджа в должном порядке. Вдова отказалась удовлетворить требование Банистора и тот предъявил иск в суд.
Определите характер прав ответчицы в отношении дома с точки зрения французского и английского права. Решите дело по праву Франции, Англии и США.

к оглавлению ↑

Ответ (решение задачи).

В зарубежных странах для купли-продажи недвижимости, как правило, форма договора устанавливается законом. Например, в Англии продажа недвижимости оформляется «договором за печатью» , а в США – «документом за печатью о формальном отказе от права». Обязательная письменная форма с нотариальным или судебным удостоверением либо занесением в поземельную книгу требуется для продажи недвижимости в ФРГ (§ 313 ГГУ). В письменной форме совершаются и сделки с движимым имуществом, если его цена превышает определенную сумму (например, во Франции 5 тыс. франков , а в США – 500 долл.( ст. ст. 2 — 201 Единообразного Торгового кодекса США ).
Исходя из условий задачи, о том, что вдова сможет жить в коттедже без уплаты ренты столько времени, сколько захочет, заключая сделку, стороны договорились устно. Законодательство Франции, Англии и США исходит из письменного оформления всех условий договора купли-продажи недвижимости. Так как условие о проживании в коттедже бывшего собственника не входит в письменный договор, то суд должен удовлетворить исковое заявление Банистора.

к оглавлению ↑

Список использованных источников

1. Асосков А.В. Рецензия на статьи Дж.Дэмманна, посвященные концепции свободы выбора права, применимого к корпоративным отношениям // Вестник гражданского права. 2007. № 4. Т. 7. С. 271–280.
2. Гражданское уложение Германии: Ввод. Закон к Гражд. уложению / Пер. с нем.; Науч. ред. А.Л. Маковский и др. – М.: Волтерс Клувер, 2004. – 816 с.
3. Де ла Морандьер Ж. Гражданское право Франции. Т. 3. М., 1961. – 315с.
4. Дубинчин А.А. Английское контрактное право. Практическое пособие для российского юриста: заключение договора. М.: Инфотропик Медиа, 2010. 288 с.
5. Единообразный торговый кодекс США / Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов: гражданские и торговые кодексы Учеб. пособие/Под. ред. В. К. Пучинского, М. И. Кулагина — М.: Изд-во УДН, 1986.
6. Зенин И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Московский государственный университет экономики, статистики и информатики. 5-е изд. Вып. 5 – М.: МЭСИ, 2005. – 194 с.
7. Иншакова А.О., Беликова К.М. Развитие наднациональных форм хозяйствования в Евросоюзе / Иншакова А.О., Беликова К.М. // Научно-аналитический журнал Обозреватель — Observer. 2010. Т. 250. № 11. С. 87-92.
8. Кабанов А.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: Вопросы, ответы и словарь терминов. 2-е изд., перераб. и доп. – СПб.: СПбУУиЭ, 2011. – 91 с.
9. Козлова, В.Н. Обычай делового оборота и деловое обыкновение: проблемы соотношения / Козлова В.Н. // Исторические, философские, политические и юридические науки, культурология и искусствоведение. Вопросы теории и практики. 2012. № 12-2. С. 96-98.
10. Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица. Учебник. М.: Статут. 2005 г., 220 с.
11. Ласк Г. Гражданское право США (право торгового оборота). М., 1961. – 792с.
12. Матузов Н. И., Малько А. В. Теория государства и права: учебник. М.: Юристъ, 2004. 512 с.
13. Международные торговые и финансовые обычаи / Московское финансовое объединение; под общ. ред. С. И. Кумок. М., 1995. Т. 1. 304 с.
14. Новицкий И. Б. Источники советского гражданского права. М.: Государственное издательство юридической литературы, 1959. 160 с.
15. Ожегов С. И. Толковый словарь русского языка: около 65 000 слов и фразеологических выражений / под ред. Л. И. Скворцова. Изд-е 26-е, перераб. и доп. М.: ОНИКС; Мир и Образование, 2008. 736 с.
16. Попондопуло В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право : учебник/В. Ф. Попондопуло. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Норма, 2008. — 800 с.
17. Пятин С.Ю. Гражданское и торговое право зарубежных стран. — М.: Дашков и К, 2008. – 260с.
18. Соединенные Штаты Америки: Конституция и законодательные акты / Под ред. О.К. Жидкого. – М.: Прогерсс Универс, 1993. – 768 с
19. Солодченко В.С., Котов Г.М. Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учеб.пособие. СПб.: Изд.центр СПбГМТУ, 2002, 243 с.
20. Тымчук, Н.Б. Международные обычаи и обыкновения как регуляторы внешнеэкономических сделок / Тымчук Н.Б. // Вестник Российского государственного гуманитарного университета. 2012. № 19 (99). С. 210-217.
21. Франция. Законы. Французский гражданский кодекс / Науч. ред. Д.Г. Лаврова. – СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. – 1099 с.
22. Французский гражданский кодекс: Учебно-практический комментарий / Пер. с фр. Ю. Гонгало и др. – М.: Проспект, 2008. – 741 с.
23. European Economic Interest Grouping (EEIG) [электронный ресурс] — Режим доступа: http://europa.eu/legislation_summaries/internal_ market/businesses/company_ law/l26015_en.htm — Дата доступа: 20.04.2014.

Сказать спасибо:

Вам понравиться